土地抵押地上建筑物一并抵押吗，违章建筑能否设立抵押权

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违法违章建筑抵押贷款银行是不受理的，这种建筑是没有合法产权的，不能办理抵押登记，房屋抵押合同是自登记时生效的。那么，以违章的建筑物抵押的，抵押是否有效？

网友咨询：

以违章建筑物抵押的，抵押是否有效？

福建英合律师事务所林铭蔚律师解答：

根据民法典有关担保制度的司法解释规定，以违法的建筑物抵押的，抵押合同无效，但是一审法庭辩论终结前已经办理合法手续的除外。

是否能够进行抵押的标准是，该项财产是否可以转让，抵押权最终是要将标的物处分以其价金优先受偿。因此原则上可转让的财产均可抵押，不可转让的财产均不能进行抵押。

福建英合律师事务所林铭蔚律师解析：

房屋抵押的特征：

(1)房屋抵押是原债权债务关系的担保，原债权债务关系是主合同，房屋抵押是从合同，它以原主合同的合法有效存在为前提条件，本身不能独立存在。

(2)抵押的房屋可以由抵押权人保管，也可以由抵押人保管，通常情况下由抵押人保管。保管人应谨慎保养所抵押房屋。

(3)负有清偿债务义务的一方不履行义务时，房屋抵押人可以直接行使房屋抵押权，不依靠债务人的行为即可实现其权利。

(4)抵押物须是房屋，房屋抵押人可以是债务人，也可以是第三人，抵押人必须对抵押的房屋拥有所有权，如果抵押房屋是国有房屋，则抵押人必须对该抵押房屋享有处分权。

(5)房屋抵押权的设定，一般采用书面形式，并应明确规定担保的范围。

(6)房屋抵押人将房屋抵押后，并不丧失房屋的所有权，因此，抵押人应自己承担房屋意外灭失的风险。

(7)房屋抵押权是一种担保物权。如果房屋抵押人未经房屋抵押权人同意，将抵押房屋转给第三人时，房屋抵押权人对抵押的房屋享有追索权，房屋受让人因此受到的损失，由房屋抵押人承担。

【法律依据】

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》第四十九条：以违法的建筑物抵押的，抵押合同无效，但是一审法庭辩论终结前已经办理合法手续的除外。抵押合同无效的法律后果，依照本解释第十七条的有关规定处理。

林铭蔚律师简介

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