国有独资公司设立子公司有关规定，各国关于公司设立的基本规定

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　　一。主要标准　　1．法人成立地说，或称登记地或设立地说。这种主张认为，法人是法律为特定目的而创设的拟制人格，它只有经过成立地国家的批准才能成为法律上的主体。因此，法人的国籍应依其取得法律人格的地方即依其成立地来决定，凡在内国成立的即为内国法人，凡在外国成立的即为外国法人。该主张为英美等国所采用，其优点是：

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成立地的标志十分明确，容易辨识；不经法人成立国的同意，该法人不能变更自己的国籍，有利于对法人国籍的变更和撤销等问题的监督管理。但也有人认为，采用这种标志，有时很难看出该法人实际为哪国人控制，而且最经常出现的问题是，当事人可以到成立限制较少的国家去登记设立法人，达到规避法律的目的。　　2．法人住所地说。此说认为，法人的住所是法人的经营管理或营业中心所在地，因此法人的国籍应依其住所所在地而定，即住所地在内国的为内国法人，住所地在外国的为外国法人。但对于何处为法人的住所，学者的主张和各国的实践尚未能统一。不过反对者认为，住所可以由法人随意设定，依法人住所定其国籍，就可能让法人为了自己的私利而通过虚设住所以达到改变其属人法和规避法律的目的。　　3．法人设立人国籍说，或称资本控制说。此说主张，法人的国籍应按组成法人的成员的国籍来确定。理由是，法人是由其设立人建立起来的，法人的权利实际上是由组成法人的自然人所拥有的。因此，法人国籍的确定，要看资本控制在哪国公民手中，并以该公民的国籍为法人的国籍。不过，这种学说在运用过程中有其局限性：一是弄清法人的资本真正为何国人所控制并非易事；二是控制法人资本的股东经常变动，股东的国籍也随之变化；三是在股东国籍相异时，究竟应依人数而定其国籍还是依出资额多寡而定其国籍，无以为定；四是法人如果是发行无记名股票的股份有限公司，其国籍便更难确定。 因此，这种主张很少被用于实践。　　4．准据法说。按照这种学说，法人都是依一定国家法律的规定并基于该国的明示或默示认许而成立的，故法人的国籍应依法人设立时所依据的法律来确定。在实践中，由于法人的设立往往牵涉一个以上的国家，是适用不同国家的法律而成立的。因此，依照这种学说就有可能将一些同设立准据法国没有必然联系的法人视为是该国的内国法人，并不合适。　　5．复合标准说。第二次世界大战以后，随着法人在国际经济交往中的作用日益加强，出现了一种把法人的住所和法人的登记注册地结合起来确定法人国籍的主张。采用这种学说，或者综合法人的住所和组成地两项标准定其国籍；或者综合法人的住所地或成立地和准据法两项标准定其国籍。例如日本一般采取准据法主义，但要取得日本内国法人的资格，除依日本法成立外，尚须在日本设有住所，不符合这两个条件的，均被视为外国法人。 1970年国际法院在审理巴塞罗那公司案时，也指出：对于公司的外交保护权，只能赋予该公司依据其法律成立并在其领土内有注册的事务所的国家。　　二。各国采取的标准挺大差异。　　比如日本在认定外国法人国籍时，采用注册地标准、住所地标准或国民控制标准。　　三。根据我国《公司法》第2条 第192条的规定，设立准据法主义兼设立行为地主义　　第二条 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 （准据法主义）　　第一百九十二条 本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。（行为地主义）

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