刑法的禁止性规范和命令性规范，刑法都是禁止性规则吗

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禁止性规范是指规定主体不得做出一定行为，即规定主体的消极的不作为义务，它禁止主体做出某种行为，以实现权利人的利益。关于刑法规范与禁止性规范的关系，对此有两种截然不同的观点：

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一种观点认为，刑法规范都是禁止性规范，这些学者认为，刑法规范通过规定犯罪与刑事责任，从反面告诫人们不得实施犯罪行为，因此，刑法规范之中蕴涵着禁止性规范的意义，刑法规范就是禁止性规范[1](p336)。另一种观点则认为，刑法规范中不存在禁止性规范。因为对刑法规范作禁止性规范、命令性规范、授权性规范归属的认定，应依据刑法规范本身的内容(非引申意义)，而不能依据刑法规范的引申意义，这样才能对刑法规范做禁止性规范、命令性规范、授权性规范归属的合理认定。据此认为，刑法规范中不存在禁止性规范[1](p336)。笔者对此不敢苟同。事实上，按照刑法规范本身的意义进行分类，刑法规范中也是存在禁止性规范的。诚然，刑法规范作为裁判规范，并不直接规定社会大众的哪些行为是禁止的，这些规定往往存在于其他法律规范之中或其他行为规范之中，刑法规范不再重复，而往往只规定违反这些规范的刑罚后果，即告诉司法人员，对这些犯罪行为应当如何追究刑事责任。这是由刑法是保障法所决定的，是诸法分立实现立法专门化的体现，是节约立法资源的要求。但是，这并不意味着刑法规范中就没有禁止性规范了。实际上，为了确保法官能够公正合理地追究犯罪分子的刑事责任，刑法规范不仅应当规定司法人员有追究犯罪分子的权力，同时，为了防止司法人员滥用司法权力，对司法人员的有些行为必须作出禁止，以避免司法人员宽纵犯罪分子或者对犯罪分子处罚过严，这样，就必然要设置一些禁止性刑法规范。事实上，我国刑法中就存在数量可观的禁止性规范。例如，刑法第49条：“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”这条规定就是直接禁止法官对上述两种人判处死刑，这显然就是禁止性规范。又如刑法第59条第2款：“在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。”这条规定就是直接禁止法官没收不属于犯罪分子的财产。这显然也是禁止性刑法规范。此外，刑法第64、69、73、74条等，都是禁止性刑法规范。当然，并非含有“不”的条款都是禁止性规范。如刑法第88条：“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制”。这实际上就是授权性规范，授权上述机关对上述情形追究刑事责任。

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