招投标合同无效双方进行工程结算，建设工程未招投标合同是否有效

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网友咨询：a建筑公司与b房地产开发公司未经招投标而私下签订了某小区商品房建设合同。后因b公司违约导致合同无法履行，a公司已投建三栋商品房建筑，欲主张工程款而因合同无效，主张困难。现在咨询律师该如何主张合同工程款。

河南锦盾律师事务所李圣辉律师解答：《中华人民共和国》第三条 在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：

(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;

(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;

(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

因此商品房建设必须经过招投标。

李圣辉律师普法：第五十三条：投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员的手段谋取中标的，中标无效。

第五十五条 依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责 的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

前款所列行为影响中标结果的，中标无效。

第六十四条 依法必须进行招标的项目违反本法规定，中标无效的，应当依照本法规定的中标条件从其余投标人中重新确定中标人或者依照本法重新进行招标。

李圣辉律师补充：《最高人民法院关于审理施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据第五十二条第(五)项的规定，认定无效：

(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;

(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

第三条 建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：

(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持;

(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。

因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

李圣辉律师总结：因此未经招投标而导致建筑工程合同无效并不因此而导致合同工程款无法追回，但颇费周折。律师建议必须经过招投标的建筑合同还是应该依法进行招投标。进行串投标的行为，还因违反而应承担刑事责任。

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